Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как приостановить договор в связи с пандемией коронавируса covid-19 консультантплюс 2021». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Расторжение договора из-за коронавируса может потребоваться, если выполнение его условий становится невозможным или ненужным. Расторгнуть договор можно следующими способами:
- заключив с контрагентом дополнительное соглашение о расторжении;
- отказавшись от исполнения договора, но только в том случае, если такая возможность предусмотрена его положениями;
- обратившись в суд с иском о расторжении договора из-за невозможности его исполнения (по причине влияния коронавируса).
К расторжению договора нужно подготовиться — прежде всего, стоит получить заключение об обстоятельствах непреодолимой силы. С 26 марта такие заключения абсолютно бесплатно выдают региональные торгово-промышленные палаты (ТПП) (письмо ТПП «Об организации…» от 26.03.2020 № ПР/0316).
После получения заключения, подтверждающего факт влияния эпидемии на возможность исполнения условий договора, можно приступить к процедуре расторжения.
Важно! Информация о том, что при ЧС и карантине договоры теряют силу, не соответствует действительности. Ни при режиме чрезвычайной ситуации, ни при ограничительных мероприятиях автоматически действие договоров не прекращается. Эти обстоятельства могут стать основанием для прекращения действия договора по причине форс-мажора, однако расторгать каждый договор придется в индивидуальном порядке.
Приостановить действие договора на период пандемии
Если контрагент не против расторжения договора, потребуется составить и оформить соответствующее дополнительное соглашение. Оно составляется в той же форме (как правило, простой письменной), что и договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ).
Процедура расторжения договора состоит из следующих этапов:
- Направление предложения (оферты) контрагенту.
- Получение согласия (акцепта).
- Заключение дополнительного соглашения.
В условиях пандемии встречаться для подписания дополнительного соглашения лично не стоит. Если есть возможность, лучше обменяться электронными документами, а бумаги выслать по почте или отложить обмен до лучших времен.
Отказ допустим в том случае, если это предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 310 ГК РФ). Например, если в договоре содержится положение о том, что в случае наступления форс-мажорных обстоятельств стороны могут отказаться от его исполнения в одностороннем порядке, заключения, выданного ТПП, будет достаточно для расторжения.
Чтобы отказаться от исполнения договора, нужно уведомить об этом контрагента. Уведомление составляется в простой письменной форме и передается по почте с описью вложения и уведомлением о вручении. По общему правилу действие договора прекращается в момент получения уведомления второй стороной (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ).
Если вы не хотите расторгать договор, в него можно внести изменения или приостановить его действие. Эксперты КонсультантПлюс подготовили обзорный материал с пошаговыми инструкциями, которые подскажут, как поступить с договором в связи с пандемией коронавируса.
Какая юридическая квалификация верная? Давайте разбираться.
Коронавирус (пандемия COVID-19) – одна из разновидности инфекций, которая привела и будет приводить к юридическим последствия, ранее не имеющим подобного распространения на территории РФ. Тут расторжение сделок, отказ от обязательств, возмещение убытков, в том числе упущенная выгода. Все это может сопровождаться судебными спорами, банкротством. Это само по себе приводит к многочисленным запросам клиентов (юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физических лиц) на тему как можно оценить сам коронавирус?
На текущий момент оптимальны четыре подхода к квалификации:
- Коронавирус как существенное обстоятельство, приводящее к расторжению или изменению договора — ст.450, 451 ГК РФ;
- Коронавирус как форс-мажор (обстоятельство непреодолимой силы) – ст.401 ГК РФ;
- Коронавирус как событие, позволяющее прекратить обязательства из договора в связи с невозможностью его исполнения – ст.416 ГК РФ;
- Коронавирус как отдельное и специальное основание, прямо предусмотренное в договоре как приводящее к его прекращению – ст.407 ГК РФ.
Немного комментариев по каждому подходу.
Согласно ст.401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.
Соответственно, предприниматель по умолчанию несет ответственности и доказывать обратное придется только ему. А учитывая оценочный характер норм (чрезвычайность и непредотвратимость), то это будет сложно и трудно.
Согласно ст.416 ГК РФ Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
Но в случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.
Следовательно, если одной из сторон удастся доказать, что коронавирус это препятствие, которое вообще не позволят исполнить обязательство. Например, введет запрет на посещение конкретной территории, и она является единственным местом исполнения обязательства, само исполнение представляет интерес только в течение времени запрета, то у такого варианта есть шансы на подтверждение.
Безусловно, возможность квалификации коронавируса в качестве обстоятельства непреодолимой силы необходимо анализировать в каждом отдельном случае, применительно к конкретным договорным отношениям и условиям договора, которые регулируют порядок взаимодействия сторон при наступлении подобных обстоятельств.
В случае возможности квалификации коронавируса в качестве обстоятельства непреодолимой силы в рамках договорных отношений с контрагентами, несмотря на общеизвестный характер события, с целью минимизации негативных последствий, мы рекомендуем направлять другой стороне соответствующее уведомление в предусмотренные договорами сроки.
Возможность использования названных выше инструментов и механизмов (а равно их сочетание) для изменения или даже расторжения договора зависит в каждом конкретном случае от характера и особенностей договорного обязательства (условий договора).
Скорее всего, это будет непросто и достаточно затратно по времени. Можно попробовать сослаться на то, что приостановка — это изменение условий договора. Однако случаев, когда можно изменить договор через суд, очень мало. В законе их только два: если расторжение договора противоречит общественным интересам или если оно обойдется значительно дороже, чем исполнение на новых условиях (п. 4 ст. 451 ГК РФ).
Также вам придется обосновать существенное изменение обстоятельств, из которых вы исходили при заключении договора (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
В качестве аргумента приведите позицию Верховного Суда РФ. Он указал, что эпидемиологическая обстановка, ограничительные меры или режим самоизоляции могут быть основанием для изменения договора по ст. 451 ГК РФ (ответ на вопрос 8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории РФ новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020).
Укажите в соглашении:
1) его дату и номер;
2) название, номер и дату договора, действие которого вы приостанавливаете;
3) Ф.И.О. и должности лиц, которые подписывают соглашение. Сошлитесь на документы, которые подтверждают их полномочия (например, протокол общего собрания участников ООО или доверенность);
4) причины приостановления договора — например, ограничительные меры властей в связи с пандемией коронавируса COVID-19;
5) срок, на который вы приостанавливаете договор;
6) как приостановка влияет на обязательства сторон;
Пример формулировки
На период приостановления договора стороны прекращают исполнение всех обязательств по нему. В этот период заказчик не вправе требовать от исполнителя оказать услуги, а исполнитель — внести предоплату. Приостановление договора не освобождает заказчика от обязанности оплатить ранее оказанные услуги.
7) как приостановка влияет на ответственность сторон;
Пример формулировки
Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение обязательств в период, когда действие договора приостановлено. Пени, начисленные до этого момента, уплачиваются в соответствии с условиями договора.
8) порядок возобновления договора и/или действия сторон перед возобновлением (если это требуется).
Пример формулировки
За 5 рабочих дней до возобновления договора заказчик письменно уведомляет исполнителя об этом. К моменту возобновления договора заказчик обязан подготовить место для оказания услуг и документы, указанные в п. 1.3 договора.
аренды, поставки, подряда, кредитных договоров и т.д. При этом неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств не может быть обусловлено исключительно ситуацией с коронавариусом.
Сообщаем, что готовы проконсультировать по указанным вопросам, оказать иную необходимую помощь.
ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ИНЫХ МЕР
Компания освобождается от ответственности, если неисполнение договора вызвано форс-мажорными обстоятельствами, наступление которых сторона не могла предвидеть и предотвратить (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Например, предприятие, предоставляющее площадки для проведения банкетов, конференций или иных массовых мероприятий, не должно будет нести ответственность перед своими заказчиками-организаторами ни в виде установленного договором денежного штрафа, ни в виде убытков, которые понесли сами организаторы в связи с невозможностью проведения мероприятия (например, оплата перелетов приглашенных спикеров, приобретение оборудования и т.п.).
В аналогичной ситуации оказывается и любая компания-подрядчик, которая не успевает выполнить работы по контракту в срок по причине выполнения ее персоналом требований самоизоляции, установленных властями. При этом сам договор и обязательства по нему продолжают существовать. Как только чрезвычайные обстоятельства прекратятся, исполнение договора должно быть возобновлено, а сторона, не исполнившая обязательство, не будет нести ответственность за неисполнение договора в срок.
Следует помнить, что крайне важно сообщить своему контрагенту о просрочке и ее причинах как можно раньше. В первую очередь надо ориентироваться на сроки, указанные в оговорке о форс-мажоре в договоре (при ее наличии, конечно). Иначе вы рискуете потерять этот защитный антисанкционный иммунитет.
Обязательство из договора прекращается, если оно не может быть исполнено фактически (ст. 416 ГК РФ) или если его исполнение будет противоречить какому-либо акту госоргана (ст. 417 ГК РФ).
Необходимо учесть, что фактическая невозможность исполнения должна быть постоянной, т.е. препятствия не должны прекратиться в более-менее обозримом будущем. Как представляется, текущие ограничительные меры в связи с коронавирусом носят временный характер. Но и здесь возможны варианты. Например, вполне оправдан отказ кафе от приемки ранее заказанной у поставщика скоропортящейся продукции, если…
- Свежие
- Посещаемые
В новой реальности, которую нам диктует пандемия, профессия курьера стала одной из самых востребованных. На доставку еды повысился спрос, и сервисам теперь необходимо максимизировать противоэпидемиологические меры для сотрудников и организовать безопасную и бесперебойную работу.
В связи с распространением коронавируса компания приняла меры безопасности. В приложении Delivery Club появилась возможность выбрать бесконтактную доставку. Курьер приносит заказ, дозванивается до клиента по телефону, а затем оставляет пакет у двери и отходит на дистанцию не менее трех метров. Оплата осуществляется бесконтактно. Такой вариант доступен только при заказе на дом. Компания также проверяет курьеров на симптомы коронавируса, выдает им бесплатные маски, антисептики и перчатки.
Сеть гипермаркетов в сотрудничестве с сервисом доставки продуктов запустила онлайн-магазин розничной торговли. Продукты и товары первой необходимости можно заказать на дом в городах-миллионниках с 1 апреля. Доставка платная — в зависимости от региона за заказ весом 30 кг возьмут от 199 до 299 рублей.
В сети пиццерий снизилась сумма заказа на бесплатную доставку: теперь в большинстве городов она составляет 349 рублей. Однако золотое правило компании — доставка за 60 минут или пицца бесплатно — пришлось отменить.
В «Додо» теперь можно заказать и продукты первой необходимости: курьеры привозят молоко и воду. В сети пиццерий также можно приобрести защитные маски и антисептики, которые, по словам основателя компании Федора Овчинникова, продаются по себестоимости.
Перед каждой сменой все сотрудники проходят осмотр, им измеряют температуру. Каждый тщательно дезинфицирует руки. Все поверхности дополнительно обрабатываются антисептиками.
Как и во многих сервисах по доставке еды, в «Додо» ввели услугу бесконтактной доставки. Недавно появилась услуга, которая дает возможность заказать подарок близким — набор «Горячий привет». Курьер принесет заказ сюрпризом тому, кому он предназначается.
Под удар во время пандемии в первую очередь попал общепит. Рестораторы стараются адаптироваться, лучше всего это получается у крупных, популярных сетей.
«Макдоналдс» еще в середине марта посоветовал всем своим офисным работникам перейти на удаленную работу. Ресторан направит 60 млн рублей на финансовую поддержку сотрудников, чей доход составил ниже 50% от среднего или ниже МРОТ за февраль и март 2020 года.
С апреля сети ресторанов «Бургер Кинг» и «Макдоналдс» бесплатно кормят медработников скорой помощи обедами. Акция продолжится до 30 апреля в 58 регионах России. Чтобы воспользоваться предложением, сотрудники больниц должны заехать на автомобиле скорой помощи в «МакАвто» и через окно получить пакет с едой. В «Бургер Кинг» медработникам выдают горячий обед в окнах автораздачи или в пунктах с возможностью выноса еды.
Общепиты, которые работают навынос, предпринимают очевидные санитарные меры. Так, работников обязуют соблюдать безопасную дистанцию, носить маски и перчатки.
Многие гипермаркеты стали предлагать клиентам бесплатные поездки на такси при условии покупки на определенную сумму. Так, «Лента» оплатит поездку покупателям, которые потратят на товары не менее 5 тыс. рублей. Таким способом владельцы сети надеются помочь людям меньше ездить в общественном транспорте и соблюдать дистанцию, а также повысить покупательский трафик магазинов. Подобную услугу предлагают гипермаркеты сети «Карусель». Партнером магазинов является компания Call to Visit. Покупатели, совершившие покупку более чем на 3,5 тыс. рублей, смогут бесплатно доехать до дома, если он находится не дальше 15 км от магазина. Для этого нужно отсканировать QR-код с чека на стойке вызова такси у выхода.
В сети супермаркетов «Перекресток» будет продаваться продукция ресторанов. Так торговая сеть поддерживает ресторанный бизнес и помогает своим клиентам приобрести блюда из любимых заведений, закрытых из-за пандемии.
X5 Retail Group не только запускает акции для покупателей, но и вводит послабления для бизнеса. Супермаркеты предоставляют арендные каникулы для субарендаторов малого и среднего предпринимательства в дни, объявленные нерабочими. Остальным даются скидки на плату за аренду в зависимости от уровня падения покупательского трафика.
С X5 Retail Group на данный момент сотрудничают 7 тыс. субарендаторов.
По сведениям Интерфакса, «Яндекс» официально запустил доставку тестов на коронавирус на дом. Компания привозит к жителям медработников из аккредитованных лабораторий-партнеров, и те берут анализы. Для этого специально создан отдельный парк автомобилей с защитным экраном, отделяющим водителя, на которых сотрудники будут развозиться по вызовам.
Пока услугой могут воспользоваться только москвичи старше 65 лет, но позже «Яндекс» планирует расширить регионы и возрастные категории тех, для кого это доступно. Изначально тестироваться на дому могли только сотрудники компании. Несмотря на то, что услуга платная, первые 10 тыс. тестов москвичи смогут заказать бесплатно — их оплачивает «Яндекс» в рамках пожертвования в фонды-партнеры. Заявки следует оставлять на сайте проекта «Помощь рядом».
В «Яндекс.Картах» появилась функция проверки длины очереди в супермаркете. Так люди смогут понять, в какое время лучше идти за покупками, чтобы не столкнуться с большим количеством людей. Есть три варианта: «нет очереди», «небольшая очередь», «большая очередь». В магазинах трафик фиксируется внутренними системами и передается в «Яндекс.Карты» и «Яндекс.Навигатор».
Как пишет Интерфакс, GM, Ford и Tesla собираются запустить производство аппаратов искусственной вентиляции легких.
На данный момент Tesla остановила производство автомобилей в США.
Что касается России, то петербургская компания ООО «Текомхим», которая специализируется на стеклоомывающей незамерзающей жидкости, начала производить антисептики. Напомним, что эта компания претендует на получение российского Знака качества .
Банк «Точка» запустил проект поддержки предпринимателей. Сама компания вложила в фонд 10 млн рублей, принимаются и взносы от клиентов. Помощь смогут получить организации, пострадавшие от пандемии. Средства можно потратить на зарплату сотрудников, оплату аренды помещений. Одна выплата составляет 200 тыс. рублей.
Многие предприятия адаптируются под новые реалии, вводя специальные меры по борьбе с пандемией и оказывая помощь сотрудникам. Тем не менее для многих кризис оказался тяжелым, даже неподъемным испытанием. В сегодняшних непредсказуемых условиях компаниям необходимо принимать грамотные, взвешенные решения и внедрять их максимально быстро. Кризис, помимо негативных последствий, дает еще и новые возможности для бизнеса.
В УФАС поступила жалоба участника закупки на действия заказчика при проведении запроса котировок на право заключения договора на проведение капитального ремонта внутренних инженерных сетей. В своем обращении заявитель указывает, что согласно Указу Президента РФ от 25.03.2020 № 206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», срок подачи заявок на участие в закупке должен быть перенесен.
При рассмотрении дела, комиссия УФАС установила, что нерабочие дни, предусмотренные Указом, относятся к числу мер, установленных в целях обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, направленных на предотвращение распространения новой коронавирусной инфекции, и не могут считаться нерабочими днями в смысле, придаваемом этому понятию ГК РФ под которым понимаются выходные и нерабочие праздничные дни, согласно ст. 111, 112 ТК РФ[2].
Кроме того, в соответствии с п. 4 Указа, а также п. 3.3 соответствующего Постановления субъекта РФ деятельность дошкольных образовательных учреждений не приостановлена, заказчик осуществлял свою деятельность в период с 18.03.2020 по 30.04.2020 в режиме работы дежурных групп.
В своем решении антимонопольный орган пришел к выводу, что прием заявок на участие в запросе котировок, а также проведение закупки может осуществляться в нерабочие дни, предусмотренные Указом. (Решение Тюменского УФАС по делу № 072/07/18.1 – 77/20220 ОТ 27.04.2020)
В антимонопольный орган поступила жалоба поставщика на действия заказчика при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку спирта этилового из пищевого сырья «Люкс».
По мнению заявителя, заказчиком нарушены его права и законные интересы, поскольку согласно Указу Президента №239[3] от 02.04.2020 период с 04.04.2020 по 30.04.2020 являются нерабочими днями.
Изучив материалы дела, комиссия УФАС установила, что заказчик осуществляет производство алкогольной продукции, деятельность которой относится к обеспечению населения продуктами питания и товарами первой необходимости, поэтому, на основании п.4 названного Указа, положения о нерабочих днях не распространяется на деятельность организатора закупки. В своем решении антимонопольный орган поддержал заказчика, посчитав доводы инициатора жалобы необоснованными. (Решение ФАС России по делу № 223ФЗ-294/20 от 23.04.2020)
В связи с распространением коронавирусной инфекции и нестабильной экономической обстановкой участники закупочной деятельности все чаще сталкиваются с проблемой своевременного выполнения принятых на себя обязательств по заключенным договорам (контрактам).
Согласно письмам Министерства Финансов Российской Федерации (от 26 марта 2020 г. №24-06-08/24077, от 27 марта 2020г. №24-06-08/24649) и позиции Минфина России (24-06-05/26578 от 03.04.2020), МЧС России (219-АГ-70 от 03.04.2020), ФАС России (МЕ/28039/20 от 03.04.2020) распространение новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, носит чрезвычайный и непредотвратимый характер, в связи с чем является обстоятельством непреодолимой силы.
В целях обеспечения единообразного применения законодательства РФ, направленного на противодействие распространению на территории РФ новой коронавирусной инфекции (COVID-19), Верховный суд РФ в своих разъяснениях указал, что признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, следует учитывать:
- тип деятельности;
- условия ее осуществления;
- регион осуществления;
- обстоятельства конкретного дела (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.)[4].
Для освобождения от ответственности за неисполнение своих обязательств сторона должна доказать наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы, наличие причинно-следственной связи между обстоятельствами и невозможностью исполнения обязательств, непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы, добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков[5]. В противном случае недобросовестные участники делового оборота могли бы воспользоваться сложившейся ситуацией и все свои невыполненные обязательства списать на коронавирус.
В УФАС поступило заявление заказчика о включении в реестр недобросовестных поставщиков победителя электронного аукциона на право заключения контракта на поставку семян однолетних цветочных культур.
По мнению организатора закупки, контрагент нарушил условия подписанного контракта.
Изучив материалы дела, комиссия УФАС установила, что по итогам закупочной процедуры между заказчиком и поставщиком был заключен контракт на поставку семян.
До возникновения ситуации, связанной с распространением новой коронавирусной инфекции, победитель закупки надлежащим образом исполнял обязательства по поставке товара в соответствии с контрактом. Однако сложившаяся ситуация негативным образом отразилась на возможности осуществления поставки оставшейся части товара, поскольку ранее достигнутые договоренности между поставщиком и соответствующим контрагентом не могли быть реализованы (ввоз товаров на территорию РФ, в том числе из Нидерландов приостановлен).
По итогам рассмотрения данного заявления, комиссия УФАС, учитывая фактические обстоятельства дела (сложившаяся обстановка в мире и стране в целом в условиях распространения инфекции (COVID-19), частичная поставка семян однолетних цветочных культур, вынужденная по независящим от общества причинам непоставка товара в требуемом заказчику объеме и т.д.) приняла решение не включать сведения о поставщике в РНП. (Решение Ярославского УФАС по делу № 05-03/56П-20 (76-51 РНП) от 23.04.2020).
В УФАС поступило обращение заказчика о включении сведений о победителе запроса котировок в электронной форме на право заключения контракта на ремонт двигателя в реестр недобросовестных поставщиков.
При рассмотрении всех материалов дела, комиссия УФАС установила, что после подведения итогов закупки заказчик направил победителю проект контракта, который не был подписан контрагентом в установленные законом сроки.
Контрагент направил в адрес организатора процедуры письмо, в котором сообщалось о невозможности выполнения условий данной закупки по независящим от предпринимателя причинам в результате сложившейся экономической ситуацией, а также рядом ограничительных мер со стороны европейских поставщиков, связанных с новой коронавирусной инфекцией.
В своем решении антимонопольный орган указал, что для ремонта двигателя необходимы импортное оборудование и детали, которые можно получить у зарубежных поставщиков. Однако, иностранные контрагенты, в силу сложившихся обстоятельств в мире (COVID-19), не могут определить сроки поставки нужных для ремонта двигателя комплектующих.
По итогам рассмотрения дела комиссия УФАС пришла к выводу, что факт уклонения контрагента от подписания контракта в установленный срок, не нашел своего подтверждения. (Решение Архангельского УФАС по делу № РНП-29-73 029/06/104-458/2020 от 20.04.2020)
Нестабильная эпидемиологическая обстановка вносит свои коррективы не только в деятельность участников процесса, но и заказчиков, которые, подстраиваясь под реалии действительности вынуждены отменять закупочные процедуры.
В ФАС России поступила жалоба контрагента на действия заказчика при проведении открытого конкурса среди субъектов малого и среднего предпринимательства в электронной форме на право заключения договора на оказание комплекса услуг по обслуживанию домов отдыха локомотивных и поездных бригад.
Из жалобы следует, что при проведении конкурса заказчиком нарушены положения ФЗ №223, поскольку организатором процедуры принято неправомерное решение об отказе от проведения закупки.
Антимонопольная служба установила, что согласно п. 3.5.8 документации, заказчик вправе отменить конкурс по одному и более предмету закупки (лоту) до наступления даты и времени окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе.
По истечении срока подачи заявок и до заключения договора организатор вправе отменить конкурс только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством.
Изучив материалы дела и позиции сторон, комиссия УФАС пришла к выводу, что в целях борьбы с угрозой распространения коронавирусной инфекции COVID-19 техническое задание документации требует существенных изменений.
При этом, учитывая, что закупка размещена до того, как COVID-19 был признан пандемией Всемирной организацией здравоохранения и введены меры, направленные на предотвращение распространения новой коронавирусной инфекции на территории РФ, общие затраты на оказание услуг исполнителем по договору могут возрасти в диапазоне от 30 до 50% от НМЦД.
В своем решении антимонопольный орган поддержал заказчика, посчитав доводы заявителя необоснованными. (Решение ФАС России № 223ФЗ-266/20 от 14.04.2020)
Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Однако на практике встречаются случаи, когда за неимением иных доводов, свидетельствующих о невозможности стороной выполнить свои обязательства, субъект хозяйственной деятельности винит во всем коронавирус.
В антимонопольный орган поступило обращение поставщика на действия организатора торгов при проведении электронного аукциона на право заключения договора на поставку блочно-модульной установки.
По мнению заявителя, заказчиком неправомерно была отменена закупочная процедура после подведения итогов и определения победителя.
Изучив материалы дела, комиссия УФАС установила, что согласно ч. 7 ст. 3.2 Закона о закупках по истечении срока отмены конкурентной закупки в соответствии с ч. 5 настоящей статьи и до заключения договора заказчик вправе отменить определение поставщика (исполнителя, подрядчика) только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством.
Заказчик в своих пояснениях указал, что в качестве непреодолимой силы, послужившей причиной отмены закупки, по его мнению, выступили два обстоятельства: распространение новой коронавирусной инфекции СOVID-19 и отказ банка в выдаче кредита.
В своем решении антимонопольный орган пришел к выводу, что сам по себе факт распространения вирусной инфекции не является законной (правомерной) причиной отказа заказчика от проведения закупки, так как последний не связан с потенциальной невозможностью исполнить обязательство по оплате. Также комиссия УФАС отметила, что согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ к обстоятельствам непреодолимой силы не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств[6]. (Решение Ярославского УФАС по делу № 076/07/3-330/2020 от 27.04.2020)
Немало поправок законодатель внес в закупки у единственного поставщика (в особенности по 44-ФЗ), а именно: заказчики вправе заключить контракт на основании п.9 ч. 1 ст. 93 Закона ФЗ №44 на закупки любых ТРУ[7]:
- для оказания медицинской помощи в неотложной или экстренной форме;
- вследствие аварии;
- вследствие обстоятельств непреодолимой силы;
- для предупреждения (при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций) и (или) ликвидации чрезвычайной ситуации
- для оказания гуманитарной помощи[8].
Применяя данные нормы, участникам закупок важно разграничивать ФЗ №223, ФЗ №44, и не путать их на практике (см. Решение Челябинского УФАС по жалобе № 074/07/3-805/2020 от 20.04.2020).
Новые «коронавирусные» нормы расширили для заказчиков возможности осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Согласно п. 5 ст. 2 ФЗ №124 новая цена контракта по п.4 ч. 1 ст. 93 ФЗ №44 составляет 600 тыс. руб., а доля от общего объема закупок составляет 10 % (с учетом того, что ограничения в 2 млн рублей и 50 млн рублей сохранились).
В 2020 году по соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном ч. 24 ст. 22 ФЗ №44), и (или) размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, а также в иных случаях, установленных Правительством РФ, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения.
Такое новшество применимо только при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства РФ, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта РФ, муниципальных нужд (за исключением случая изменения размера аванса)[9].
В случае возникновения новых обязательств при изменении контракта контрагентам необходимо будет предоставить новое обеспечение. Поставщики вправе уменьшить размер такого обеспечения или заменить его вид, однако осуществлять это нужно согласно новым правилам[10].
Цель нашего проекта — помочь клиентам, юристам, адвокатам и другим участникам юридической отрасли быстрее найти друг друга.
Скорее всего, это будет непросто и достаточно затратно по времени. Можно попробовать сослаться на то, что приостановка – это изменение условий договора. Однако случаев, когда можно изменить договор через суд, очень мало. В законе их только два:
- если расторжение договора противоречит общественным интересам
- или если оно обойдется значительно дороже, чем исполнение на новых условиях (п. 4 ст. 451 ГК РФ).
Также вам придется обосновать существенное изменение обстоятельств, из которых вы исходили при заключении договора (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
Его можно согласовать по-разному, на ваше усмотрение. Например:
- До определенной даты – после нее вам придется снова приостанавливать договор, если ситуация не изменится к лучшему, или начать его исполнять; действие договора об оказании услуг от 13 января 2020 г. N 11 приостанавливается с 01.04.2020 по 31.07.2020 включительно.
- На определенный срок (две недели, месяц и т.д.) с автоматическим продлением на тот же или другой период, если ситуация не нормализуется; действие договора об оказании услуг от 13 января 2020 г. N 11 приостанавливается с 01.04.2020 на один месяц (Если по окончании этого срока введенные государством ограничительные меры на работу, например, фитнес-центров не будут сняты, срок приостановления автоматически продлевается еще на две недели. Число продлений не ограничено).
- До наступления определенного события – например, отмены режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации в конкретном субъекте РФ; действие договора об оказании услуг от 13 января 2020 г. N 11 приостанавливается с 01.04.2020 до отмены режима повышенной готовности и режима ЧС в г. Москве.
Если суд признает пандемию или введенные в связи с ней ограничения форс-мажором, это поможет должнику освободиться от ответственности за нарушение. Но лишь при определенных условиях. Например, если вы поставщик, то не будете отвечать перед клиентом, которому не поставили особое оборудование из-за рубежа, где остановили единственную линию его производства.
Сейчас всех волнует вопрос: а можно ли вообще не платить (не поставлять товар, не делать работу, не оказывать услуги)? Ведь мы не можем это сделать в сложившихся обстоятельствах. Нет, нельзя и не стоит. Пандемия не отменяет вашей обязанности исполнить договор. Когда форс-мажорные обстоятельства отпадут, вы продолжите исполнять договор, если это возможно. А если нет, его придется расторгнуть и вернуть неосвоенный аванс как неосновательное обогащение. То есть “сбросить” обязательство со ссылкой на пандемию не получится.
Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы) – это чрезвычайные и объективно непредотвратимые в конкретных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Они действуют извне и никак не зависят от воли людей.
ТПП России уже давно на примере внешнеторговых контрактов относит к форс-мажору, в частности, массовые заболевания (эпидемии) и запретительные меры государств (п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).
Не относятся к форс-мажору, в частности:
- отсутствие у должника денег;
- нарушение контрагентами должника их обязательств перед ним;
- отсутствие на рынке товаров, нужных для исполнения обязательств.
Для этого нужно, чтобы вместе сработали три условия:
- суд признает пандемию или введенные в связи с ней меры форс-мажором. На наш взгляд, шансы, что так и будет, достаточно велики. Но пока судебная практика по этому вопросу не сложилась;
- должник докажет причинно-следственную связь между форс-мажором и тем, что не исполнил обязательство;
- договор или закон допускают освобождение должника от ответственности из-за форс-мажора.
Чтобы это доказать, должнику нужно сделать следующее:
1) проверить договор:
- не исключает ли он правило о том, что должника может освободить от ответственности форс-мажор вообще или конкретное обстоятельство. Или, может быть, у вас указано, сколько должно длиться обстоятельство, чтобы вы его признали непреодолимой силой (п. 3 ст. 401 ГК РФ);
- нет ли там особых процедур, способов или сроков уведомления контрагента о форс-мажоре;
2) незамедлительно уведомить контрагента. Сделайте это, как только вы лишились возможности исполнить обязательство совсем или так, как надо. А если договором установлен срок уведомления, то уведомьте в этот срок. Если вы этого не сделаете, будете возмещать контрагенту убытки от того, что вы вовремя его не оповестили (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Уведомьте контрагента, даже если сомневаетесь, что сможете доказать связь между неисполнением и форс-мажором. Неизвестно, как повернется ситуация, а так вы хотя бы подстрахуете себя на будущее;
3) собрать доказательства для суда. Для этого:
- обратитесь в торгово-промышленную палату вашего субъекта РФ за заключением о форс-мажоре по вашему договору. С 26 марта 2020 г. в связи с пандемией коронавируса ТПП бесплатно выдают сертификаты не только по внешнеторговым, но и по внутренним сделкам, которые исполняются на территории конкретного субъекта РФ. Там же вам бесплатно объяснят, будет ли выдан сертификат в вашем случае (см. Информацию Минэкономразвития России). Напомним, что заключение ТПП не дает 100%-ной гарантии освобождения от ответственности, это лишь одно из доказательств. Если дойдет до суда, его будут оценивать вместе с другими обстоятельствами;
- пишите контрагенту письма, подробно описывайте преграды для исполнения вами договора или уже допущенное нарушение со ссылкой на причины. Переписку сохраняйте;
- направьте запрос в орган власти, издавший акт о запрете, с просьбой разъяснить, как применяется этот акт в вашем случае. Сам факт направления такого запроса подтвердит вашу добросовестность и желание исполнить обязательство;
- сохраняйте электронные копии запретительных и ограничительных актов Президента РФ и иных органов власти в редакциях, актуальных на момент вашего нарушения. Когда запретительные меры снимут, вам проще будет доказать, что на момент вашего нарушения они еще были.
Сами по себе акты органов власти форс-мажор не доказывают, но для судов они имеют большое значение в совокупности с другими доказательствами, например теми же заключениями ТПП. Внимательно следите за запретительными актами федеральных и местных властей и сохраняйте их копии.
Это подходящее решение, если:
- приостанавливать договор до будущих времен и расторгать его вам невыгодно, но нужно изменить ряд условий, например, снизить объемы поставки в ваш офис канцтоваров, так как почти всех сотрудников отправили работать удаленно, или отказаться от замороженной поставки дорогого импортного оборудования для производства в пользу более дешевого российского, которое есть в наличии;
- вы уже получили все или часть того, что вам причиталось по договору, но теперь у вас трудности с оплатой и вы хотите попросить рассрочку или отсрочку платежа;
- ваш контрагент согласен на изменения либо, наоборот, не готов никак менять судьбу договора, но вы хотите сохранить отношения, пусть и на других условиях.
Договор в ситуации пандемии можно изменить как обычно – по соглашению сторон или через суд. По общему правилу, если в вашем договоре нет подходящих оснований для изменения и контрагент его не нарушал, основанием для суда может быть лишь существенное изменение обстоятельств (п. п. 1, 2 ст. 450, п. 1 ст. 451 ГК РФ). Суд может отнести к нему и пандемию – это покажет время. До нее суды редко изменяли договор по такому основанию.
Это подходящее решение, если:
- вы пока не представляете перспективы договора в условиях пандемии, но не готовы расторгать его или менять, а хотите переждать сложную ситуацию и посмотреть на развитие событий;
- исполнение в период пандемии невозможно или обременительно, но вы заинтересованы сохранить договор и исполнить, когда она стихнет и власти снимут ограничения;
- есть шансы, что контрагент пойдет навстречу и согласится на заморозку, и осталось лишь обговорить условия.
Заморозка хороша для долгосрочных договоров, например абонентских. К примеру, на техническое обслуживание оборудования (в офисе никого нет, не нужно поддерживать принтеры, копиры и т.п.), доступ в бассейн или спортклуб (они закрыты по распоряжению властей). Еще можно, например, приостановить выполнение ремонта на объекте, пока есть перебои с поставкой материалов, или поставку партии товара, чтобы привезти его позже. Одновременно вы приостановите встречную оплату этой партии.
Это подходящее решение, если:
- договор вам больше не нужен, даже если закончится пандемия. Например, агент должен был обеспечить вам приезд зарубежного лектора на конкретную конференцию, а вы перевели ее в дистанционный формат и больше не нуждаетесь в услугах агента;
- сохранять договор даже в измененном виде может быть не только нецелесообразно, но и убыточно, так как пандемия препятствует исполнению. Например, вы на короткий срок арендовали помещение для проведения выставки через месяц, но ее отменили или перенесли на следующий год;
- вам не удалось уговорить контрагента приостановить или изменить договор.
Согласно 44-ФЗ, отказаться от выполнения обязательств по контракту нельзя. Можно только получить отсрочку до тех пор, пока непреодолимые обстоятельства существуют. В сложившейся ситуации отсрочка действует до окончания пандемии.
- В течение одного дня после его возникновения исполнитель сообщает заказчику о возникновении чрезвычайной ситуации, которая мешает подписать или исполнить контракт в установленные сроки.
- Исполнитель доказывает, что обстоятельства имеют непреодолимую силу и препятствуют исполнению обязательств. В противном случае он может получить штраф, пени или попасть в реестр недобросовестных поставщиков. Способ доказательства в законе не указан, так что исполнитель составляет документ в свободной форме.
- Когда форс-мажорные обстоятельства перестают действовать, исполнитель уведомляет заказчика. На это тоже дается один день.
Нужно получить сертификат, который подтвердит обстоятельства непреодолимой силы. Его оформляет Торгово-промышленная палата (ТПП) в соответствии со своим положением. Решение о выдаче сертификата принимают отдельно для каждого обращения. Представители ТПП проанализируют условия контракта и документы, подтверждающие наличие форс-мажорного события. Заявление рассмотрят в течение 10 рабочих дней после его регистрации.
Сертификат освобождает от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактных обязательств из-за обстоятельств непреодолимой силы.
Например, автопром не будут штрафовать за нарушение сроков госконтрактов. Правительство опубликовало соответствующее распоряжение на сайте Кабмина. По обоюдному согласию сторон можно изменить сроки выполнения обязательств без взыскания штрафов и пеней с поставщика. Новые правила коснутся 77 государственных и муниципальных контрактов — поставок автобусов «КамАЗ» Мосгортрансу и автомобилей Lada для МВД.
Обстоятельства непреодолимой силы
Можно покупать без конкурса все что нужно, если товары и услуги действительно закупаются из-за обстоятельств непреодолимой силы и являются товарами первой необходимости. Заказчики должны будут обосновать, почему проведение закупки нецелесообразно. Право провести закупку у единственного поставщика на основании п. 9 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ Минфин подтвердил в письме от 19 марта 2020 г. № 24-06-06/21324.
Пока конкретных постановлений нет, но среди первоочередных мер для поддержки бизнеса озвучили такие:
- Представители малого и среднего бизнеса получат отсрочку арендных платежей, если арендуют государственное или муниципальное имущество;
- Правительство снизит требования к обеспечению контрактов малого и среднего предпринимательства при госзакупках.
Обращаем ваше внимание, что пока нет никакого нормативно-правового акта, который бы устанавливал правила работы, — только разъяснение ФАС и письмо Минфина.
25 марта Минфин объявил о разработке законопроекта с поправками в 44-ФЗ на 2020 год, который:
- Дает заказчику право не устанавливать обеспечение контракта при закупках у СМП.
- Оптимизирует порядок закупки у единственного поставщика с целью устранения последствий обстоятельств непреодолимой силы и чрезвычайной ситуации.
- Разрешает менять в 2020 году условия заключенного контракта, если из-за коронавирусной инфекции возникли обстоятельства, препятствующие его исполнению. Заказчик должен обосновать необходимость изменений, а высший орган исполнительной власти — согласовать.
Минфин разъяснил, что в незапланированные каникулы делать с закупками, сроки проведения которых считают исключительно в рабочих днях. Если окончание любого этапа закупки выпадает на нерабочий день, его следует перенести на рабочий в соответствии со 193 ст. Гражданского кодекса:
- Срок подачи заявок продлят так, чтобы до его окончания оставалось не меньше 7/ 15 дней. Если вносить изменения в извещение уже поздно, то закупку можно отменить, сославшись на форс-мажор.
- Электронный аукцион или рассмотрение заявок на конкурс переносят на ближайший рабочий день. Исключение — аукционы с проектной документацией, так как их проводят через 4 часа после окончания приема заявок.
- Если подписание контракта, рассмотрение или оценка заявок выпадает на нерабочий день, то совершить действие можно как в нерабочий, так и в ближайший рабочий день.
- быть чрезвычайными;
- быть непредотвратимыми.
Чрезвычайность — это нестандартность и исключительность обстоятельства. Поэтому чрезвычайным признается только то обстоятельство, наступление которого не является обычным в конкретных условиях. Непредотвратимость — это невозможность избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.
- носят чрезвычайный характер и не могли быть заранее предугаданы/запланированы контрагентами сделок. Еще некоторое время назад о коронавирусе вообще мало кто знал и никакой его опасности мы не представляли;
- не зависят от воли сторон сделки и не могут быть ими устранены. Если государство, с территории которого поставляется оговоренная в контракте продукция, закрывает свою границу, организации-поставщики повлиять на это никак не могут.
Следовательно, если участник сделки докажет, что нарушил договор именно по причинам, связанным к коронавирусом (закрытие государственных границ, введение карантина, приостановление производства контрагентов, закрытие поставщиков и т. д.), штрафов и неустоек можно будет избежать.
Сразу отметим, что сам по себе коронавирус форс-мажором в суде считаться не будет. Форс-мажором будет считаться то или иное последствие коронавируса, которое объективно препятствует или делает невозможным исполнение сделки.
Верховный Суд РФ в «Обзоре судебной, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории РФ новой коронавирусной инфекции (COVID-19)» от 21.04.2020 № 1 признал, что распространение коронавирусной инфекции само по себе не может быть признано форс-мажором , освобождающим от ответственности за неисполнение обязательств.
- запрет на передвижение транспортных средств;
- ограничение передвижения физических лиц;
- приостановление деятельности предприятий и учреждений;
- отмена и перенос массовых мероприятий;
- введение режима самоизоляции граждан и т. п.
Все перечисленные меры могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлена причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.